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实际施工人仅向发包人主张工程款的,不予受理?
点击次数:215次    发布日期:2020-5-9 10:38:36
 

江苏省高级人民法院

民 事 裁 定 书

2015)苏民终字第00028

上诉人(原审原告)上海明境建筑安装有限公司,住所地上海市崇明工业园区秀山路168301室。

法定代表人董育平,该公司董事长。  

委托代理人:金根律师团律师

被上诉人(原审被告)苏州观音园建设发展有限公司,住所地江苏省苏州市吴中区金庭镇银杏街8号。

法定代表人王玉娴,该公司董事长。   

委托代理人张利军,江苏东恒律师事务所律师。

委托代理人程浩基,江苏东恒律师事务所律师。

原审第三人中扶建设有限责任公司,住所地北京市海淀区西三环北路72号世纪经贸大厦B21层。

法定代表人庄清良,该公司董事长。  

委托代理人甄豫峰,北京市元坤律师事务所律师。

委托代理人赵文,海南海大平正律师事务所律师。

上诉人上海明境建筑安装有限公司(以下简称明境公司)因与被上诉人苏州观音园建设发展有限公司(以下简称观音园公司)、原审第三人中扶建设有限责任公司(以下简称中扶公司)建设工程施工合同纠纷一案,不服江苏省苏州市中级人民法院(2014)苏中民初字第00023号民事裁定,向本院提起上诉。

本院于201514日受理后,依法组成合议庭,于2015326日公开开庭审理了本案。

上诉人明境公司的法定代表人董育平及委托代理人周阳、张文广,被上诉人观音园公司的委托代理人张利军,原审第三人中扶公司的委托代理人甄豫峰、赵文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

本院经审理查明:明境公司原审诉称,201089日,中扶公司向观音园公司提交苏州观音寺寺庙工程的投标文件,投标总价为37814427元。

201098日,观音园公司向中扶公司发出中标通知书确定中扶公司中标涉案工程。

2010922日,观音园公司与中扶公司签订与中标通知书在实质上内容不一致的《苏州观音寺寺庙工程项目建设工程施工合同》,约定投标总价为3650万元,合同价款为3339万元,下浮率为9.2%,合同工期288天,中扶公司向观音园公司提交合同价5%的履约保证金。

2010930日,中扶公司与明境公司签订了关于涉案工程的《内部工程承包施工责任书》,约定中扶公司将其在上述《施工合同》中所有的权利义务均转让给明境公司。

2010111日,明境公司按照观音园公司的指令进场施工,但是观音园公司并未按照施工合同约定完成相应的发包人工作(包括施工场地、水电、码头等),观音园公司将明境公司承包范围的部分工程进行了多次另行发包,对施工图纸进行了大量变更。

原定甲供的钢材改为由明境公司代买,明境公司报请观音园公司确认的材料迟迟不予认定,造成明境公司实际施工的工期长达1014天,比合同工期增加730天。

导致实际施工时,人工、材料费用大量增加,结算工程造价大幅上升。

明境公司为此支出大量管理费,承受人员窝工、垫资款项利息支出等损失。2013815日,寺庙工程通过竣工验收。

20131228日,明境公司制作了寺庙工程竣工结算书,结算总额为62859688元,但观音园公司至今没有按照合同约定付清工程款(到起诉为止仅支付33220043.76元),尚欠工程款29639644.24元,另外,由于观音园公司的原因导致明境公司管理费增加了365万元。明境公司诉至原审法院,请求判令:

1、观音园公司向明境公司支付工程款29649644.24元及利息(以该欠付款为基数,按照同期银行贷款利率的四倍,从起诉之日计算至款项付清之日)。

2、观音园公司向明境公司返还履约保证金1168650元及利息(以该欠付款为基数,按照同期银行贷款利率的四倍,从起诉之日计算至款项付清之日)。

3、观音园公司向明境公司支付因明境公司代付甲供钢材款而产生的贷款利息损失1349928.66元。

4、观音园公司向明境公司支付工程延期造成管理费增加的赔偿款1889700元。

5、请求确认明境公司对苏州观音寺寺庙工程项目享有工程价款优先受偿权。

5、观音园公司承担本案诉讼费、鉴定费、保全费。

原审法院认为,本案所涉《苏州观音寺寺庙工程项目建设工程施工合同》系由观音园公司和中扶公司于2010922日订立。

观音园公司系业主方和发包方(甲方),中扶公司系承包方(乙方),该合同的签订经过招投标程序。

该合同约定的计价方式系固定总价33390000元,下浮率为9.2%;该合同第12条、第13条分别约定了合同价款调整方法和工程进度款付款方式及比例。

2010930日,中扶公司苏州观音寺寺庙工程项目部为发包方,明境公司为承包方,签订《中扶建设有限责任公司内部工程承包施工责任书》,约定由明境公司负责整体施工案涉工程,且根据《苏州观音寺寺庙工程项目建设工程施工合同》约定的付款方式付款,由中扶公司扣除6%的管理费后归明境公司支配使用。

 

 

2014120日,观音园公司与中扶公司苏州观音寺寺庙工程项目部达成《会议纪要》,约定后者在201451日前向前者提交“符合合同要求的经发包人认可的设计变更所牵扯到的价格变更的”结算资料。

明境公司法定代表人董育平同时系中扶公司苏州观音寺寺庙工程项目部副经理,其在上述《会议纪要》上落款。

根据现有证据无法证实明境公司与观音园公司之间存在直接的合同关系或收、付款关系。

观音园公司与中扶公司、中扶公司与明境公司之间均未就本案所涉工程进行结算。

观音园公司和中扶公司已经通过达成《会议纪要》的方式约定了结算的具体流程、方式和期限,具有结算协议的性质。

董育平在该《会议纪要》上签字,是其代表参与本案所涉工程实际施工的明境公司对上述结算协议的认可。

明境公司在并未如约提交结算资料情况下径行起诉,并直接向观音园公司主张欠付的工程款,并主张按实鉴定的方式确定工程款总额,这既有悖于合同相对性原则,也有悖于三方结算协议关于结算方式的约定。

即使存在欠付工程款,中扶公司、观音园公司对于明境公司的付款义务也存在先后顺序。

因为明境公司并未对中扶公司提出任何诉讼请求,明境公司与中扶公司之间关于本案所涉工程的欠、付款问题无法明确,明境公司主张适用最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条向观音园公司主张直接付款的前提不能成立。

综上,观音园公司在目前情况下并非与本案所涉纠纷有直接利害关系的适格被告。

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